信用證都有哪些“軟條款”？

在國際貿(mào)易支付方式中，跟單信用證使用最為廣泛，也一直被視為相當(dāng)保險的一 種交易方式。因此，盡管我國出口貿(mào)易也接受國際上普遍應(yīng)用的多種支付方式，但主要的收匯方式仍然是跟單信用證。為此，我們應(yīng)對跟單信用證的條款，尤其是軟 條款深加研究，這樣有利于外貿(mào)操作和安全收匯。

信用證中的軟條款(Soft Clause)，也稱為“陷阱條款”（Pitfall Clause），是指在不可撤銷的信用證加列一種條款，使出口商不能如期發(fā)貨，據(jù)此條款開證申請人（買方）或開證行具有單方面隨時解除付款責(zé)任的主動權(quán)，即買方完全控制整筆交易，受益人處于受制人的地位，是否付款完全取決于買方的意愿。

另一方面，軟條款也是指開證申請人（進口商）在申請開立信用證時，故意設(shè)置若干隱蔽性的“陷阱”條款，以便在信用證運作中置受益人（出口商）于完全被動的境地，而開證申請人或開證行則可以隨時將受益人至于陷阱而以單據(jù)不符為由，解除信用證項下的付款責(zé)任。

常見的軟條款大致可歸納為4種：

1. 變相可撤銷信用證條款

當(dāng)開證銀行在某種條件得不到滿足時(如未收到對方的匯款、信用證或保函等)，可利用條款隨時單方面解除其保證付款責(zé)任；

2. 暫不生效條款

信用證開出后并不生效，要待開證行另行通知或以修改書通知方可生效；

3. 開證申請人說了算條款

信用證中規(guī)定一些非經(jīng)開證申請人指示而不能按正常程序進行的條款。如發(fā)貨需等申請人通知，運輸工具和起運港或目的港，需申請人確認等；

4. 無金額信用證(zero letter of credit)

信用證開出時無金額，通過修改增額或只能記賬，而不發(fā)生實際現(xiàn)匯支付。 那種比較典型的帶有未生效條款的軟條款信用證，通常還可以用幾個“不”字來概括。即開證行不通知生效、不發(fā)修改書、開證人不出具證書或收據(jù)、不來驗貨、不通知船公司船名等，并常常伴有要求出口商提前支付5%甚至更高履約金的字樣，其中有不少是在證外合同中早就規(guī)定好了的。

下面我們就一起看一看具體的“軟條款”都有哪些：

一. 貨物檢驗證明或貨運收據(jù)由進口商或開證人授權(quán)的人出具和簽署，其印鑒應(yīng)由開證行證實方可議付的條款等等。

這些條款對受益人（出口商）來說極為不利，因為進口商或進口商授權(quán)人如果不來履行就不能出具檢驗證書或貨運收據(jù)，這必然影響貨物出運。

但是，即使進口商檢驗并出具了證書或貨運收據(jù)，如果未經(jīng)開證行證實，也會造成單證不符。國內(nèi)某三資企業(yè)將制好的一套單據(jù)交來交通銀行汕頭分行議付，經(jīng)銀行審核，發(fā)現(xiàn)其檢驗證書未按信用證條款要求的經(jīng)開證行證實。企業(yè)得知后，希望把證書再寄給國外進口商，請其要求向開證行證實，但由于往返時間長，如果寄去后再寄回來又會影響交單時間，所以，只好以單證不符寄往國外開證行。由于該客戶是老客戶，又是資信較好的客商，所以，最后還是把貨款收回來了，算是萬幸。

二. 檢驗證由進口商出具和簽署并由受益人會簽。同時，其印鑒應(yīng)與通知行持有的記錄相符。

這種條款對受益人很不利，因為主動權(quán)已掌握在對方手里。同時，不僅影響了議付時間，造成了單證不符，而且還影響了銀行與企業(yè)間的關(guān)系。因此，受益人應(yīng)通知進口商通過開證行來函或來電修改或刪除，以便受益人操作和安全及時收匯。

三. 檢驗證由某某出具并簽署，他們的印鑒必須由通知行證實。

這個條款對受益人來說也是不利的，而且開證行并沒有將印鑒資料寄給通知行，致使通知行無法證實。另外根據(jù)ucp600規(guī)定，通知行應(yīng)遵守合理謹慎的原則，檢查其所通知信用證的表面真實性，以保護受益人的權(quán)益，沒有義務(wù)審核某某進口商的印鑒。

四. 票據(jù)應(yīng)出具在有受益人名稱的信函箋上，注明全稱和地址。

對于這一條款，有不同的理解。有人認為，發(fā)票出具在有受益人名稱的信箋上，打上其地址就可以。但也有人認為，即是在受益人的信箋上出具發(fā)票，其發(fā)票上也要打上受益人名稱的全稱和地址，不能只打上地址。最近有一家企業(yè)按照第一種意見制作單據(jù)，即只打上地址，結(jié)果國外開證行提出不符。筆者認為，這個條款仍不明確，應(yīng)向國外開證行詢問澄清以便正確制作單據(jù)。

五. 貨運收據(jù)由進口商或進口商授權(quán)的人出具并簽署，其印鑒必須與開證行的檔案記錄相符。

對于這些條款，受益人不能把握其印鑒是否相符，因此，出口商應(yīng)洽開證人通過開證行來函或來電報修改或刪除，以便安全及時收匯。

六. 由進口商授權(quán)人出具并手簽的貨運收據(jù)。其印鑒必須符合信用證開證行的票據(jù)中心的記錄。

對于這個條款，受益人不能把握其印鑒是否符合。因此，應(yīng)洽改。

七. 由進口商授權(quán)人出具并簽署的貨運收據(jù)，其印鑒必須符合開證行持有的記錄。

對于這個條款，受益人同樣不能把握貨運收據(jù)上的簽字和圖章與開證行持有的 記錄相符。因此，應(yīng)洽修改。

這都是一些非正常性條款，也是出口商所不應(yīng)接受的。眾所周知，由于開證人或開證申請人授權(quán)人簽發(fā)檢驗證這一條款不僅違反了有關(guān)進出口商品檢驗需由一個獨立貿(mào)易關(guān)系人之外的第三者、一個有資格、有權(quán)威性的檢驗專業(yè)機構(gòu)來執(zhí)行的慣例，而且也違背了跟單信用證統(tǒng)一慣例600號第四條規(guī)定:“在信用證業(yè)務(wù)中，各有關(guān)當(dāng)事人處理的是單據(jù)，而不是與單據(jù)有關(guān)的貨物服務(wù)或其他行為。”

根據(jù)慣例，銀行不介入買賣或不參與交易，上述條款，開證人授權(quán)的代表簽字須經(jīng)本行(開證行) 或通知行證實等，意味著銀行參與了交易，違背了國際貿(mào)易慣例。因此，這種條款，明顯是開證申請人與開證行串通一氣，坑害出口商的。

假設(shè)企業(yè)所交貨物與合同規(guī)定完全一致，開證申請人授權(quán)的代表也出具了檢驗證，只要開證申請人勾結(jié)銀行， 指示銀行否認該代表是經(jīng)該行同意的，那么，企業(yè)就不能從銀行獲得貨款。為此，為了出口商本身的權(quán)益，應(yīng)加強對信用證條款，尤其是軟條款的審核，以便及早發(fā)現(xiàn)問題，及時洽進口商通過開證行來函或來電報修改或刪除，為順利出運貨物和安全及時收匯鋪平道路。

其他軟條款

另外，信用證暫時不生效，何時生效由銀行另行通知。 信用證規(guī)定必須由申請人或其指定的簽字人驗貨并簽署質(zhì)量檢驗合格證書，才能付 款或生效。 信用證對銀行的付款、承兌行為規(guī)定了若干前提條件，如貨物清關(guān)后才支付、收到其他銀行的款項才支付等。 有關(guān)運輸事項如船名、裝船日期、裝卸港等須以申請人修改后的通知為準(zhǔn)。信用證前后條款互相矛盾，受益人無論如何也做不到單單一致。 但是，盡管具有上述條款的信用證，并不必然就是“軟條款”信用證。

實踐中，由于各當(dāng)事人之間的交易習(xí)慣和經(jīng)常性做法不一，有些要求對于其他當(dāng)事人而言，屬于“軟條款”，對于另一當(dāng)事人就不是，而是正常做法所要求的條款。 因此，判斷是不是“軟條款”，尚需要結(jié)合當(dāng)事人的交易習(xí)慣和做法予以判斷，而不能簡單地下結(jié)論。前面提及的一些主要的“軟條款”現(xiàn)象，也只是作為一種判斷之參考。

如何避免“軟條款”呢？

首先要認真審證。做到及早發(fā)現(xiàn)“軟條款”。在貿(mào)易過程中，收到L/C后應(yīng)立即與合同核對，看看條款是否與合同一致，能否辦得到。發(fā)現(xiàn)問題后要馬上與開證申請人聯(lián)系對信用證做修改，不要等到做到一半才發(fā)現(xiàn)情況不妙，那個時候貨物已上船，為時已晚，一旦對方不肯修改信用證，我方就陷入了被動局面。

其次是盡量要求對方客戶從一些大的、信譽較好的銀行開證。由于這些銀行一般很注意自身的聲譽，會很嚴(yán)肅認真對待“軟條款”問題，相對來說，風(fēng)險會小得多。

再就是在簽訂合同時，要力爭客戶同意由我國的商檢機構(gòu)來實行商品檢驗。如果能爭取到由我國商檢機構(gòu)實施商檢，不但可以方便我國企業(yè)，而且還將主動權(quán)掌握在我們手中。

最重要的還是審證，這其中包括對來證的審核和對已繕制的單證的審核，關(guān)于如何審證，將稍后更新。